甘肃省内部审计试行办法

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中国人民银行


中国人民银行关于印发《城市信用合作社资产负债比例管理暂行办法》的通知
1994年6月15日，中国人民银行

人民银行各省、自治区、直辖市分行、计划单列市分行：
为了增强城市信用合作社（以下简称信用社）自我约束、自我发展的能力，保证城市信用社健康稳定地发展，年初召开的全国金融工作会议决定，从1994年开始对城市信用社的资金管理试行资产负债比例管理办法。现将《城市信用合作社资产负债比例管理暂行办法》印发给你们，请遵照执行，并就有关事项通知如下：
一、本办法是按照国际惯例和根据我国城市信用社的实际情况制定的，与商业银行的资产负债比例管理指标基本协调一致，以利于各金融机构之间开展合理有序的竞争。
二、鉴于目前城市信用社内部的经营管理水平和自我约束能力还不够强，本办法对其资产暂不按风险权重折算，只将其中一些风险权数为零或较低的，按统一规定进行调整，以利于增加透明度和可操作性。本办法中所用科目按照新的会计、统计制度的规定设置。
三、为了保证城市信用社由贷款规模管理向资产负债比例管理的平稳过渡，信用社的存贷款比例在本办法实施过程中分步达到，今年城市信用社的存贷款比例全国按65％控制。由于城市信用社的存贷款比例在地区之间很不均衡，今年对城市信用社的存贷款比例实行分类管理；以1993年底城市信用社的存贷款比例为基数，贷款余额占存款余额的比例低于65％的地区，在符合办法资本充足率的前提下，今年的存贷款比例可按65％控制，其中低于55％的地区，增长幅度不得超过1993年比例的10个百分点；贷款余额占存款余额的比例高于65％的地区，存贷款比例要在今年内压回到65％（含65％）以内。此比例为指令性的规定，各地分行要严格进行监管，对超过今年规定比例的，按办法第十条处罚。
四、资本充足率、资产流动性比例对存贷款比例有否决权，凡现有资本充足率、资产流动性比例达不到办法规定要求的地区，应按资本充足率和资产流动性比例控制资产总量和资产结构。
五、各行对执行中出现的新情况、新问题，要及时研究解决，并向人民银行总行报告。

附：城市信用合作社资产负债比例管理暂行办法

第一章 总 则
第一条 为适应社会主义市场经济发展需要，加强和改善中央银行对城市信用合作社的监管，增强城市信用合作社（以下简称信用社）自我约束、自我发展能力，特制定本办法。
第二条 实行资产负债比例管理的基本要求是要保持资产负债质量的优化和结构的合理，防止超负荷经营，实现信贷资产安全性、流动性和盈利性的协调一致。
第三条 信用社的业务经营范围按中国人民银行规定执行。

第二章 比例管理指标
第四条 信用社资产负债比例管理主要指标：
一、资本充足率 资本总额占经过调整后的资产总额的比例不得低于8％，其中核心资本不得低于资本总额的50％。如出现附属资本大于核心资本，大于部分不计入资本总额。
二、存贷款比例 各项贷款余额不得超过各项存款余额的70％。
三、贷款投向比例 城市信用社对集体企业、个体工商户和实行承包租赁的小型国有企业的贷款余额占各项贷款余额的比例不低于70％。
四、中长期贷款比例 一年期以上贷款余额不得超过各项贷款余额的30％。
五、资产流动性比例 各项流动性资产与各项流动性负债的比例不低于25％。
六、备付金比例 存放中央银行款项（不含法定准备金存款）、存放银行机构款项和库存现金之和占各项存款余额的比例不低于5％。
七、单户贷款比例 1．对单户企业的贷款余额不得超过信用社资本总额的50％；资本总额超过500万元，超过部分比例不得超过30％。2．对单户个体工商户或居民个人的贷款余额不得超过资本总额的10％。
八、逾期和催收贷款比例 逾期贷款余额占各项贷款余额的比例不得超过15％；其中，催收贷款余额占各项贷款余额的比例不得超过5％。
九、拆入资金比例 拆入资金余额不得超过各项存款余额的4％。
十、经营收益率 年利润总额与资产总额的比例不低于1％，与资本总额的比例不低于15％。

第三章 监督管理
第五条 资产负债比例管理的监管机关为中国人民银行。有条件的地方，人民银行可授权信用社联社对基层信用社行使监管职能。
第六条 建立统计分析制度。根据资产负债比例管理的需要，建立统计报表和统计分析报送制度。设置资产负债比例管理指标分析表（见附二），监测资产负债比例管理的各项主要指标执行情况。信用社应按月上报。
第七条 信用社资产负债比例管理以基层信用社为基本考核单位。各信用社应成立由主任、计划、信贷、财会等部门负责人参加的资产负债比例管理小组，按月分析考核资产负债比例管理各项指标的执行情况，并如实向当地人民银行报告。
第八条 各地人民银行要按本办法的规定，加强对辖区内信用社资产负债比例管理执行情况的检查、监督和指导，并按月向上级行报送本辖区资产负债比例管理指标分析汇总表。

第四章 罚 则
第九条 对达不到本办法第二章第四条第一款（资本充足率）要求的，按以下情况分别处理：1．对1993年底资本充足率达不到要求的，通过逐步增加资本总额和调整资产结构，限于1995年底之前达到要求；2．1993年末未达到要求，但从1994年1月1日以后资本充足率仍在降低或到1995年底之前达不到规定标准的，按资产超出部分金额处以日万分之一的罚款，并不得增加新贷款；3．1993末已达到要求，以后又出现资本不足的，按资产超出部分金额处以日万分之一的罚款，同时不得增加新贷款。
第十条 对违反本办法第二章第四条第二款（存贷款比例）要求的，停止增加新贷款，并按超比例金额处以日万分之五（含万分之五以下的罚款。在本办法下发前已经超比例的，除停止增加新贷款外，并限在办法下发四个月以内压回到比例之内，到期不能压回的，按超比例处罚。
第十一条 对违反本办法第二章第四条第三款（贷款投向比例）、第四款（中长期贷款比例）要求的，按超过规定比例部分金额处以日万分之一的罚款。对本办法下发前已超比例的，按第十条的压回期限处理。
第十二条 对不符合本办法第二章第四条第五款（资产流动性比例）、第六款（备付金比例）、第十款（经营收益率）要求的，人民银行予以劝告，限期调整。
第十三条 对本办法下发后违反本办法第二章第四条第七款（单户贷款比例）要求的，按违规金额处以日万分之一的罚款。
第十四条 对达不到本办法第二章第四条第八款（逾期和催收贷款比例）要求的，限在1995年底之前达到。从1996年1月1日开始按超比例金额处以日万分之一的罚款。
第十五条 对违反本办法第二章第四条第九款（拆入资金比例）要求的，按违规金额处以日万分之五（含万分之五）以下的罚款。
第十六条 对一年内三次超过存贷款比例扩张贷款的，除按第十条从重处罚以外，可改为实行贷款限额管理。对不按期如实报送资产负债比例管理统计报表和分析材料的，应给予通报批评，必要时调减存贷款比例。

第五章 附 则
第十七条 本办法有关名词解释如下：
一、本办法中所称的资本系指信用社的金融资本，资产系指信用社的金融资产。
二、资本总额包括核心资本和附属资本。
核心资本：指实收资本、资本公积、盈余公积、未分配利润。
附属资本：指投资风险准备、贷款呆帐准备、坏帐准备。
信用社对不合并列帐的企业和金融机构的股本投资，在计算资本充足率时，从核心资本中予以剔除。
三、经这调整后的资产总额：指总资产中剔除缴存法定准备金、存放中央银行款项、存放银行机构款项、库存现金、购买国债和中央银行债券，以及拆出资金余额的50％之后的资产总额。
四、中长期贷款：指期限在一年（含一年）期以上的贷款。
五、逾期贷款：指逾期（含展期）半年以上的贷款；或贴现业务因汇票承总人不能按期支付的承兑汇票款。
催收贷款：指逾期（含展期）三年以上的贷款。
六、流动性资产：指一个月内（含一个月）可变现的资产。包括：库存现金、存放中央银行款项、存放银行机构款项、存放金融性公司款项、国债、中央银行债券、国家政策性银行的金融债券、一个月内到期的同业净拆出款、一个月内到期的贷款和银行承兑汇票。
七、流动性负债：指一个月内（含一个月）到期的存款、同业净拆入款。
第十八条 人民银行各省、自治区、直辖市、计划单列市分行可在不违反本办法规定的前提下，制定实施细则，适当增加考核指标。实施细则应报总行备案。
第十九条 以往规定与本办法不符合的，以本办法为准。
第二十条 本办法由中国人民银行总行制定、修改和解释。
第二十一条 本办法自公布之日起执行。
附件一：城市信用合作社资产负债比例管理指标计算公式
一、资本充足率：
资本总额（核心资本＋附属资本）期末余额
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×100％≥8％
调整后资产期末余额
二、存贷款比例：
各项贷款期末余额
－－－－－－－－×100％≤70％
各项存款期末余额
三、贷款投向比例：
对集体企业、个体工商户和实行承包租赁的小型国有企业贷款期末余额
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×100％≥70％
各项贷款期末余额
四、中长期贷款比例：
中长期贷款期末余额
－－－－－－－－－×100％≤30％
各项贷款期末余额
五、资产流动性比例：
流动性资产期末余额
－－－－－－－－－×100％≥25％
流动性负债期末余额
六、备付金比例：
（存放中央银行款项＋存放银行机构款项＋库存现金）期末余额
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×100％≥5％
各项存款期末余额
七、单户贷款比例：
对同一企业贷款期末余额
1．－－－－－－－－－－－×100％≤50％
资本总额期末余额
对同一个体工商户或居民个人贷款期末余额
2．－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×100％≤10％
资本总额期末余额
七、逾期和催收贷款比例：
1．逾期贷款比例：
逾期贷款期末余额
－－－－－－－－×100％≤15％
各项贷款期末余额
2．催收贷款比例：
催收贷款期末余额
－－－－－－－－×100％≤5％
各项贷款期末余额
九、拆入资金比例：
拆入资金期末余额
－－－－－－－－×100％≤4％
各项存款期末余额
附件二：城市信用合作社资产负债比例管理指标分析表（略）


对于隐名投资中股东身份的认定，我国学界存在三种不同的观点：一为“形式说”，即坚持外观主义、公示公信原则，根据公司股东名册、公司章程、公司工商登记材料等显性证据的记载作为股东资格的认定标准，主张以名义股东为法律股东并否认隐名投资人的股东资格，籍以保护善意第三人利益，维护交易安全和交易效率；二为“实质说”，即以意思自治、契约自由为理论基础，认为股东名册、公司章程、工商登记等显性材料仅具证权功能，并无设权效力，对股东资格的认定应探求与公司构建股东关系的真意，不以外在表现形式作为判断股东资格的基础，主张将实际出资的隐名投资人视为股东；三为“折衷说”，认为对于隐名股东资格的认定不能以“形式”或者“实质”一概论之，应区分对内对外两个层面区别对待，并坚持“双重标准、内外有别”的原则：在涉及公司外部事务时，出于对善意第三人利益的保护和经济秩序的维护，应优先考虑形式上的外观主义，特殊情况下考虑实质要件；在处理公司内部纠纷时，通常应充分尊重实际出资人和名义股东的意思自治，优先考虑实质要件，特殊情况下考虑形式要件。
笔者以为，由于隐名投资的成因与类型复杂多样，相比较而言，“折衷说”更符合价值判断的原则，可以避免“形式说”或者“实质说”在隐名股东的资格认定问题上某些僵化、绝对的缺陷。基于此，笔者对实务中出现的一些典型的隐名股东的资格认定的法律问题进行探讨。

一、“仅有原始出资证明”情形下的隐名股东的资格认定规则

《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》(法释〔2011〕3号，以下简称“公司法解释三”)第二十三条规定，“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：(一)已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定;(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”但是，当实际出资人仅有原始出资或者认缴原始出资的证明，是否就必然会被确认为隐名股东呢？结论是否定的。在未记载于股东名册、公司章程、工商登记等显性材料的前提下予以实际出资，是隐名股东的重要特征之一，但并非其被认定的充分条件。如若实际出资人与名义股东未对该等出资性质予以确认，没有明确该等出资系为实际出资人以设立公司并行使股东权利为目的之真实、共同意思表示，那么隐名股东的资格认定就会存在被否定的法律后果。例如，《最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）》（征求意见稿）第十九条第三款规定，“一方出资，另一方以股东名义参加公司，双方未约定出资人为股东或者出资人承担投资风险，且出资人亦未以股东身份参与公司管理或者以股东名义向公司主张过权利的，出资人仅对以股东名义参加公司者享有债权；其起诉主张享有股权或者享有股东利益的，人民法院不予支持。”虽然这一规定并未定稿发布，但反映出司法实务界的一定倾向性意见。故，实际出资人以名义股东之名义向公司实际出资，双方未约定股权归属、投资风险承担，嗣后名义股东又无自认行为，也无证据证明实际出资人曾以公司股东的身份行使过股东权利或者承担过义务，无法确认实际出资人具有股东资格的，则实际出资人股权确权不能成立，仅对名义股东享有债权，其出资一般只能按借贷关系处理，实际出资人可依法向法院提起诉讼，要求名义股东返还借款性质的出资并支付相应的利息；进一步地，在某种情形下，名义股东可能对实际投资人的出资的借贷性质也会不予认可，在实际投资人又无充分、确实证据的支持下，也可认定名义股东为不当得利并依法予以处理。

二、“合意存在”情形下的隐名股东的资格认定规则

公司法解释三第二十五条规定，“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。
前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。
实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”
本条是关于公司实际出资人投资权益与股东资格取得的规定。依本条规定，由实际出资人出资，同时实际投资人与名义股东之间存在真实的隐名持股合意，是隐名股东确权行为的两个缺一不可的条件。只有出资，不存在真实的隐名持股合意，将可能导致被认定为借贷法律关系或者不当得利的法律后果，前已述及，不再赘言；而仅有隐名持股合意，实际投资人未出资或者未完全履行出资义务，也可能导致隐名股东资格的丧失或者名义股东实质化等法律后果。下面予以具体分析。

1、对于本条“订立合同”的理解

本条规定“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同”，但对于双方应采用何种合意形式，解释未予具文明定。现实中，由于隐名投资协议表现多种多样，不仅包括书面合意形式，也包括口头合意形式和事实合意形式。因而，依本条规定，只要该等合意无合同法第五十二条规定的情形，无论是事前事后书面合意，还是事后名义股东口头自认，抑或双方以其行为表明了此种合意，均应认定为隐名投资协议订立且有效。在名义股东故意隐瞒“隐名持股合意”且缺乏上述“隐名持股合意”的直接证据时，如果对隐名股东进行确权，这就需要审判法院运用优势证据规则来予以认定：当证据优势足以推翻形式表现，则应该推定实际投资人具备股东资格；反之则应当接受名义股东作为公司的真正股东。

2、本条所指“由实际出资人出资”的理解

在隐名投资情形下，实际投资人出资义务的履行是其获得投资收益的前提，亦为与名义股东内部签订隐名投资协议之基础。虽然如此，但由于现实生活的复杂性，实际出资人未履行出资义务的情形也大量存在。由于隐名投资协议约定“名实分离”，但这种约定仅限于双方之间，在对外场合，依“折衷说”，应当坚持商法之外观主义、公示公信原则，我国公司法解释三第二十七条也吸收了这一观点，规定“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”“名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。”
显然，名义股东补充赔偿责任之承担乃由于实际出资人未履行出资义务所致。对该“未履行出资义务”的理解，应采广义理解，既包括不完全履行的情形，也包括未完全履行和不适当履行的情形。“未履行出资义务”的情形一旦出现，同时亦会关涉隐名股权协议的违约问题。如若名义股东在未履行出资义务范围内或承担补充赔偿责任范围内对公司、其他股东或债权人承担责任后，不主张追偿权，而改为抗辩实际投资人违约并主张名义股东实质化时，一般都能够得到法律的承认和支持，此时，就可能出现隐名股东因不履行出资义务彻底丧失股东资格、隐名股东和名义股东在各自出资范围内具备股东资格以及名义股东完全实质化三种情形。此外，公司法解释三第二十七条只规定了债权人向名义股东请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任的一种情形，现实中，如果公司债权人知道存在实际出资人时，可以将实际出资人与名义股东列为共同被告，请求双方承担连带责任。对此，我国公司法及相关司法解释虽未明确规定，但却为司法实践所肯定。

3、本条所指“投资收益”的理解

本条所指“投资收益”不同于“股东权益”。股东权益一般地由名义股东行使，而投资收益是实际投资人假借名义股东之手通过间接行使股东权益来实现。但现实中，双方在隐名投资协议中的约定并不仅仅限于投资收益的享有，对于股东权益法定边界下的权利义务分配也多有规定。对于协议中的该等约定，基于合同相对性之原则，此种约定仅限于实际出资人和名义股东之间发生法律效力，并不能发生对外效力；在行使股权时，名义股东可依法、依公司章程以及自己意志直接行使，且原则上在公司内部以及外部发生法律效力。至于名义股东的这种“自由行使”行为，如果存在违反前述约定之情形，也只能由名义股东向实际出资人承担违约责任。需要指出的是，如果实际出资人超出隐名投资协议规定的权利范围，行使原本属于名义股东行使的权力或者直接以股东身份参与公司管理且不为公司其他股东反对的，名义股东亦不对该等越权行为予以反对，应视为表见代理行为，但不构成对原隐名投资协议的补充或修订；当原股东对该等越权行为予以明确反对或制止时，实际投资人的该等越权行为应视为无效。

4、本条所指“股东权益”的理解

如前述，名义股东行使股东权益可依法、依公司章程自由而独立地行使，在隐名投资协议于法于章程不为抵触的前提下，可对名义股东股东权益的行使予以限制，但无论是权利范围的限制，还是行使方式的限制，都仅在名义股东和实际投资人之间发生效力，不能直接对抗公司及其他善意第三人。换言之，股东权益作为股权和股东的权利的集合体，在对外部而言，名义股东基于外观主义、公示公信原则是该集合体的拥有者，但基于隐名投资协议，股权作为财产性的基础权利一般为实际出资人所有，一般约束包括名义股东在内的其他任何人不得擅为处分，但根据合同的相对性原则，且该协议内容一般不为第三人所得知，而只能约束签约的双方当事人。故，我国公司法解释三第二十六条规定，“名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。”“名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”应该说，这一规定体现了立法上追求交易安全和善意第三人的保护，同时兼顾民法上公平与正义原则的价值取向。
问题是，如果对外股权转让主体是实际投资人，而非名义股东，又当如何处理呢？我国公司法及相关司法解释没有明确规定。关于这个问题，相对比较复杂，由于此时实际投资人的股东资格未显名化，名义股东仍然是公司名义上的股东，对于公司而言股权结构并未发生变动，实际投资人作为股权转让主体对外转让股权，虽然在与受让人之间设定了相关的权利义务，但于形式上并未发生股权的任何变动，故需要结合隐名投资协议的权利义务分配、名义股东的同意权以及转让协议的内容等进行具体分析。
第一，“约定不得转让情形下”的处理
如果隐名投资协议规定实际出资人不得进行股权转让的，则依协议约定。此时实际投资人擅自转让股权的，除适用善意取得制度外，须对名义股东承担违约责任。
第二，“未约定不得转让情形下”的处理
首先，如果隐名投资协议双方未约定实际出资人不得进行股权转让的，且在内容上仅规定实际投资人依其实际投资形成之股权享有投资收益，而将股东的权利均赋予名义股东行使，在这种情形下：
⑴当实际投资人与受让人签订的股权转让协议的内容也仅限于投资收益的分享时，实际出资人向受让人转让股权，实质上相当于债权人通过让与合同将其债权移转于第三人享有，宜按合同法第七十九条、第八十条规定的规则处理。此时，受让人受让的实际是投资收益享有权，而非股权，不当然取得隐名股东的法律地位。
⑵当实际投资人与受让人签订的股权转让协议的内容超越投资收益的分享，涉及到股东权益的权利义务分配时，此时实际出资人向受让人转让股权，实质上是在约定转让股份限额之范围内对原隐名投资协议的一种变更，由于关涉名义股东权利的限制，必须经由名义股东同意。如果名义股东同意，则受让人受让的是股权，当然取得隐名股东的法律地位；且在权利的行使上，由于三方变更的合意，其权利的广度和深度均大于原实际投资人；反之，如果名义股东不同意，则实际投资人擅自与受让人签订包括股东权益的权利义务分配内容等在内的股权转让协议的，由于这种情形下受让人属于明知或者应当知道之非善意情形，该约定条款无效，但不影响转让协议的其他效力，此时，受让人受让的仍然为投资收益享有权，而非股权，不当然取得隐名股东的法律地位。
其次，如果隐名投资协议双方未约定实际出资人不得进行股权转让的，且在内容上不仅规定实际投资人依其实际投资形成之股权享有投资收益，而且对名义股东行使股东权益时约定相关权利义务分配时，在这种情形下，实际投资人向外转让股权时，由于事关对他人权利义务的处理，就必须事先经由名义股东同意后方得转让。
当然，上述两种情形均有个前提条件，那就是限囿于现有隐名投资的框架下为之。如若包括实际投资人或受让人在内的隐名股东欲打破上述隐名投资框架，首先就要适用隐名股东显名规则，待取得公司股东资格之后再适用公司法第七十二条第二款确立的股权外部转让规则进行转让。

5、隐名股东显名规则

于公司而言，由于实际投资人属于公司的外部人员，实际投资人欲从公司外部进入公司内部、取代名义股东成为公司的成员，对于公司和其他股东而言，这类似于发生了股权的对外转让。就隐名股东显名程序来说，依公司法解释三第二十五条规定，首先要确权。关于确权问题，详见前述。其次，要参照公司法第七十二条第二款的股权外部转让规则，经由公司其他股东过半数同意时，实际投资人方能取代原名义股东成为公司显名股东。不过需要指出的是，实际投资人股东资格的取得并非完全适用公司法第七十二条第二款股权外部转让规则，而为准适用。这里的“准适用”，是指实际投资人向公司请求股东资格时，其他股东只有同意权，只能在名义股东与隐名股东之间进行选择，而无优先购买权；当其他股东不同意实际投资人的请求时，也无需承担不优先购买该股权而“视为同意”的责任，当同意数未过其他股东半数时，则隐名股东显名不能，此时名义股东仍为公司股东。但是，当实际投资人成为显名股东后，原名义股东的股东资格应同时予以否定，对于原显名出资人之前所为之公司法律行为，应采无溯及力之做法，以避免出现产生不当得利等复杂问题，维护公司法律关系之稳定。

作者，法学博士，北京市博金律师事务所专职律师，13810112545