国家发展改革委关于印发鼓励和引导民营企业发展战略性新兴产业的实施意见的通知

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金融机构之间借款合同纠纷案件再审申请书

（河南省平顶山市城市信用社 张要伟 zhangyaowei197@sohu.com）


再审申请人（原审被告）xxx市城市信用社。住所地：xxx市x北路1号。
法定代表人周xx，理事长。
被申请人（原审原告）中国农业银行xxx市中心支行。住所地：xxx市xx路中段7号。
负责人牛xx，行长。
再审请求：
1、依法撤销xxx市中级人民法院（2003）x民初字第90号民事判决书；
2、依法驳回被申请人诉讼请求；
3、本案一审及再审一切诉讼费用由被申请人承担。
事实与理由：
再审申请人不服xxx市中级人民法院（2003）x民初字第90号民事判决书，特提出再审申请，具体事实与理由如下：
一、一审法院违反民事证据规则规定，认定事实错误
根据民事证据规则的规定，当事人提供证据应当提供原件，对能够提供而未提供的，对复印件的证明效力应当不予认定。本案审理中，被申请人提供的证据均为复印件，再审申请人一再要求提供原件以供核对，但法院对此合法请求未予支持。复印件有些地方较为模糊，无法辨认；此外，复印件非常容易伪造、变造，其真实性无法保障，法院对其证据证明力应当依法不予认可。因此，一审法院在被申请人能够提供而拒绝提供证据原件的情况下作出所谓的事实认定，直接违反民事证据规则的认定，属于典型的认定事实错误。
二、被申请人提供的《债务逾期催收通知书》不能作为本案定案依据
被申请人提供的《债务逾期催收通知书》存在以下问题，不能作为本案定案依据：
1、被申请人能提供而未提供该证据原件，致使再审申请人无法与原件予以核对，从而无法辨别真伪，该证据复印件不符合民事证据规则关于证据形式的规定，不具有证明力；
2、本案所涉借款期限为1996年12月28日至1997年10月28日，而该证据表明的到期日期为“97.12.26”，到期日期相差将近两个月，显然不是本案所涉的借款；
3、本案所涉借款的贷款人为中国农业银行xx区支行营业部，而该证据在债权人处盖章的为“中国农业银行xy区支行xx路分理处”，债权行不一致，当然不是本案所涉的借款。此外，农业银行支行分理处并无贷款资格；
4、借款超过诉讼时效后，债权人催收，债务人签收双方形成新的合同关系，因此该合同应当符合合同法关于合同成立的规定。合同法第32条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”，再审申请人作为单位，其合法的确认形式应当是盖章；诚然，合同法第37条规定“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，但作为催收协议这一合同，并不存在一方已经履行主要义务的情形，因此也无该条款适用之余地。该证据上并无再审申请人盖章，因此双方关于形成新债权债务关系的合同并未成立，从而也未生效。
三、本案已超过法定的两年诉讼时效，应当判决驳回被申请人的诉讼请求
根据本申请书第二条所述理由，被申请人主张的催收并不能成立，而本案的借款到期日为1997年10月28日，诉讼时效于1999年10月28日已经届满，被申请人于2003年7月1日提起诉讼，已经超过法定诉讼时效，且本案不存在任何中止、中断和延长诉讼时效的情形，法院应当依法驳回被申请人的诉讼请求！
四、一审法院认定本案法律关系错误
再审申请人提供的xxx市社会保险事业局的证据可以非常明显的说明，本案款项属于“出资人将资金交付给金融机构，金融机构给出资人出具存单或进帐单、对帐单或与出资人签订存款合同，出资人再指定金融机构将资金转给用资人的”情形，即符合《最高人民法院关于审查存单纠纷案件的若干规定》第6条规定的“以存单为表现形式的借贷纠纷案件”，而非普通的正常的借款合同纠纷案件。本案中，中国农业银行xx区支行营业部明知该行为属于违法借贷，却仍然予以支持，主观上存在明显过错，对因此造成的损失应当承担相应的民事责任！
五、一审法院认定合同效力错误
中国农业银行作为国有商业银行，其分支机构根据总行授权及分行转授权，具有在授权范围从事金融活动的合法主体资格。但xx区支行营业部作为该支行的内设机构，未单独领取营业执照和金融许可证，不具备以自己名义从事借贷活动的主体资格，xx区支行具备主体资格并不代表其营业部也具备主体资格，不具备民事主体资格签订的借款合同属于无效的借款合同。法院在未查明原贷款人主体资格的情况下，即按有效合同进行判决，违反事实和法律规定！xx区支行营业部明知自己无主体资格仍然签订合同，对因此造成的后果应当承担过错责任！
六、本案中债权转让未依法通知再审申请人，对再审申请人不生效力
农业银行支行虽然不具有法人资格，但在法律上具有相对独立的主体资格，可以以自己名义从事民事活动和被诉应诉，本案所涉债权转让，未依法通知再审申请人，根据合同法第80条“未经通知，该转让对债务人不发生效力”的规定，对再审申请人不发生效力，被申请人为合法取得债权受让人地位，以自己名义起诉，属于原告不适格！
七、本案中利息计算依据错误
中国人民银行1996年8月20日发布1996年8月23日开始实行的《关于降低金融机构存、贷款利率的通知》中规定的《金融机构对客户贷款利率调整表》中并无9.24‰这一利率档次，被申请人依据此利率计算利息实属错误。这也充分说明，被申请人在借款合同签订过程中，存在明显的主观过错！
本案中按照合同约定的日万分之四计算逾期利息不符合利率管理规定。《人民币利率管理规定》明确规定，贷款合同期外，遇利率调整，按照调整后的利率执行。经过调整，贷款逾期利率已降至日万分之二点一，而非日万分之四。
本案中按照贷款逾期利率计算利息违反法律规定。对于“以存单为表现形式的借贷纠纷案件”，最高人民法院明确规定“利息按人民银行同期存款利率计算至给付之日”，按照存款利率计算的利息将大大低于按照所谓逾期贷款利率计算的利息。
八、一审法院适用法律错误
基于错误的事实、法律关系和合同效力等认定，一审法院必将导致适用法律的错误。
综上各项理由所述，一审法院应当要依法予以撤销，为保护再审申请人的合法权益，维护金融秩序稳定和社会大局稳定，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，向贵院申请再审，请撤销原判、依法改判！
此致
河南省高级人民法院



再审申请人xxx市城市信用社
二○○四年四月二十六日


陕西省人民政府


陕西省经济合同管理暂行办法
陕西省人民政府

第一条 为了加强经济合同的管理，维护社会经济秩序，根据《中华人民共和国经济合同法》（以下简称《经济合同法》）、《中华嗣窆埠凸穹ㄍㄔ颉泛陀泄胤伞⒎ü娴墓娑ǎ岷衔沂∈导剩贫ū景旆ā?
第二条 本办法适用于法人之间或法人与个体工商户、个人合伙、私营企业、农村承包经营户之间在本省行政区域内订立的经济合同。
第三条 全民所有制工业企业承包经营合同、小型企业租凭经营合同及企业联合经营合同，按照国家有关法律、法规管理的同时，依照本办法管理。
第四条 订立经济合同，必须遵守国家法律，必须符合国家政策和计划的要求，必须贯彻平等互利、协商一致、等价有偿的原则。

第二章 经济合同管理机关和职责
第五条 各级工商行政管理部门是经济合同的主管机关，统一管理本行政区域内的经济合同。各级工商行政管理部门必须设立经济合同管理机构，配备相应的管理人员，其主要职责是：
一、宣传贯彻国家和本省有关经济合同管理的法律、法规，制定经济合同的管理制度；
二、监督检查经济合同的订立和履行；
三、进行合同鉴证，确认无效合同，查处利用经济合同进行的违法行为；
四、调解、仲载合同纠纷；
五、组织开展“重合同、守信用”活动；
六、监督检查各业务主管部门和企事业单位经济合同的管理工作。
第六条 各级业务主管部门负责管理本系统的经济合同。主要职责是：组织所属企业学习和贯彻经济合同法律、法规；制定本系统经济合同管理制度和考核办法；监督检查所属企业依法订立、履行经济合同；调解本系统内单位之间的经济合同纠纷；组织开展“重合同、守信用”活动。


第七条 乡（镇）人民政府、街道办事处负责管理本辖区乡镇企业、村办、街道企业、私营企业、个体工商户、个人合伙、农村承包经营户的经济合同。
第八条 企事业单位负责管理本单位的经济合同。主要职责是：设立或指定经济合同的专（兼）职管理机构，制定管理制度并配备专（兼）职合同管理人员；依法签订、履行经济合同；按时报送合同统计报表，参加“重合同、守信用”活动；接受经济合同管理部门的监督检查。
第九条 人民银行、专业银行、信用合作社通过信贷管理和结算管理，监督经济合同的履行。对不依法订立、履行经济合同或者利用经济合同进行违法行为的，人民银行、专业银行、信用合作社有权拒绝办理贷款、拨款和结算等业务。

第三章 经济合同的订立和履行
第十条 订立经济合同，双方当事人必须签字，并加盖公章或合同专用章。法律、法规规定须经有关部门审批的合同，自批准后生效。
经济合同的鉴证或公证实行自愿原则（国家另有规定者除外）。当事人约定鉴证或公证的合同，自鉴证或公证后生效。
第十一条 订立书面经济合同时，凡国家已规定统一格式的，应使用统一的标准合同文本；国家未规定统一格式的，其条款应符合《经济合同法》及有关法律、法规的要求。
第十二条 法定代表人或委托代理人签订经济合同必须持《法定代表人证明书》或《法人授权委托证明书》。《法定代表人证明书》、《法人授权委托证明书》的格式由省工商行政管理局统一制定。
第十三 条经济合同的内容必须具备《经济合同法》第十二条及有关法规所列的条款以及合同纠纷的解决办法。企业承包、租赁经营合同，应当具备国家有关法律、法规规定的主要条款。
第十四条 经济合同订立后，当事人双方必须履行合同规定的义务。如须变更或解除合同，应根据《经济合同法》的有关规定办理变更或解除合同手续。

第四章 经济合同的管理
第十五条 工商行政管理部门在监督检查中发现的无效经济合同，应依据国家工商行政管理局《关于确认和处理无效经济合同的暂行规定》进行确认。
第十六条 确认和处理无效经济合同案件时，为避免造成严重财产损失，工商行政管理部门可根据具体情况，采取中止合同履行，查封、扣押、暂停支付与案件有关的财物，变卖不易保存的货物并保存价款，以及法律准许的其它行政措施。行政措施的效力限于案件涉及的范围或与本案
有关的财物。
采取前款措施，一般不得超过三个月。
第十七条 因合同当事人一方的违约行为，侵害国家、社会公共利益或另一方利益而造成严重经济损失，另一方应依法追究违约方的责任。另一方放弃追究的，工商行政管理机关有权追缴违约方应偿付的违约金和赔偿金，上交国库，以维护国家利益和社会经济秩序。
第十八条 下列行为属利用经济合同进行的违法行为：
（一）假冒其它组织或他人名义签订的经济合同；
（二）伪造的经济合同；
（三）倒卖的经济合同；
（四）非法转让的经济合同；
（五）倒卖国家限制或禁止流通物品的经济合同；
（六）倒卖国家计划供应物资、票证、发票、批件、许可证、执照、提货凭证、有价证券签订的经济合同；
（七）为不法分子提供合同文本、帐号、公章及委托证件签订的经济合同；
（八）利用签订、履行经济合同之机行贿受贿，损害国家、集体利益的行为；
（九）利用经济合同买空卖空；
（十）利用经济合同转包渔利；
（十一）其它利用经济合同危害国家、社会公共利益和他人利益的行为；
第十九条 任何单位和个人都有权检举、揭发利用经济合同进行的违法行为。对检举者应予保护。
第二十条 利用经济合同进行的违法行为，由工商行政管理部门依照无效经济合同确认和处理的规定予以处理；需要追究刑事责任的，移送司法机关处理。
第二十一条 当事人不服处理决定的，可在收到处理决定书之日起十五日内向上一级工商行政管理部门申请复议。
第二十二条 合同发生纠纷时，应协商解决。协商不成的。合同双方按约定由工商行政管理部门仲裁的经济合同纠纷，由仲裁机关处理；当事人约定由人民法院处理或者人民法院已经受理的经济合同纠纷，不得申请工商行政管理部门仲裁。
第二十三条 县（市、区）工商行政管理部门经济合同仲裁委员会可向辖区内派出仲裁庭，就地仲裁经济合同纠纷。
第二十四条 当事人对已经发生效力的无效合同确认书、违法合同处理决定书应自觉履行；拒不履行的，由工商行政管理部门根据国家有关法律、法规的规定处理。

第五章 奖励与处罚
第二十五条 对经济合同管理工作有突出贡献的单位和个人，被县级以上人民政府命名的“重合同，守信用”企业的厂长（经理）和经办人员，以及办理经济合同案件、检举利用经济合同进行违法活动的有功人员，可给予表彰或奖励。表彰奖励的具体办法由省工商行政管理部门另行规
定
第二十六条 对利用经济合同进行违法行为的，可以根据情节轻重，处以通报批评、警告、没收非法所得、强制收购违法活动的有关财物，并可处以非法所得或者约定取得财物价值的10％以下的罚款、责令停业整顿、吊销《企业法人营业执照》或《营业执照》。情节严重，构成犯罪
的，移送司法机关处理。
第二十七条 依照国家指令性计划订立的经济合同，凡未完成合同任务，将产品擅自销售的，没收其非法所得，并视情节处以非法所得总金额的10％以下的罚款。
第二十八条 凡法律、法规规定必须由工商行政管理部门鉴证的合同，当事人应主动送交鉴证。违者，除补办鉴证外，并对合同双方各处以合同总价款1％以下的罚款。
第二十九条 经济合同当事人必须服从工商行政管理部门的监督检查。拒绝检查、在接受监督检查过程中弄虚作假的，除责令其接受检查和提供真实情况外，参照《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第六十六条第十项的规定予以处罚。
第三十条，经济合同管理人员滥用职权、以权谋私、玩忽职守、侵犯当事人合法权益、损害国家及他人经济利益的，依照有关规定严肃处理。触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。

第六章 附则
第三十一条 集体所有制企业承包经营合同、租赁经营合同，参照本办法管理。
第三十二条 技术合同的监督检查参照本办法执行。
第三十三条 本办法由省工商行政管理局负责解释。
第三十四条 本办法处发布之日起施行。




1991年7月3日